M&A voor groeiende ondernemingen

Het juridisch kader

Bij een fusie of overname verandert wie een onderneming bezit of leidt. De juridische structuur bepaalt wat er overgaat, wie de verplichtingen uit het verleden draagt en welke formaliteiten gelden. Er zijn twee basisvormen: de aandelentransactie en de activatransactie.

Aandelentransactie en activatransactie

Bij een aandelentransactie koopt de koper de aandelen van de vennootschap. De vennootschap blijft gewoon bestaan, met al haar contracten, vergunningen, werknemers en verplichtingen, ook de nog onbekende. Omdat de contracten bij de vennootschap blijven, heb je weinig toestemmingen van derden nodig, behalve als een contract een change-of-controlclausule bevat. Verkopers kiezen meestal voor deze vorm: aandelen verkopen is eenvoudig, en de koper neemt de geschiedenis van de vennootschap mee.

Bij een activatransactie kiest de koper welke activa en passiva hij overneemt. Elk contract gaat afzonderlijk over, en daarvoor heb je meestal de toestemming van de wederpartij nodig. De werknemers van een overgedragen bedrijfseenheid gaan naar de koper over onder de collectieve arbeidsovereenkomst over de overgang van ondernemingen, en behouden hun voorwaarden. De koper kan ongewenste verplichtingen achterlaten, maar de formaliteiten zijn zwaarder. De fiscale behandeling verschilt tussen beide vormen, dus laat die vroeg doorrekenen door een belastingadviseur.

Een juridische fusie of splitsing onder het Wetboek van vennootschappen en verenigingen is een derde weg, waarbij activa en passiva van rechtswege overgaan.

Prijs

De kopprijs is zelden het hele verhaal. Een locked box legt de prijs vast op een balansdatum en beschermt je tegen waardelekken daarna. Met closing accounts pas je de prijs aan voor de toestand bij de closing, zoals netto schuld en werkkapitaal. Een earn-out maakt een deel van de prijs afhankelijk van toekomstige prestaties, en een escrow houdt een deel van de prijs achter om waarborgvorderingen te dekken. Elk van die mechanismen vraagt zorgvuldige redactie, want ze zijn alle vier een geliefde bron van geschillen.

Waarborgen en vrijwaringen

Waarborgen zijn verklaringen over de onderneming. Zijn ze onjuist, dan krijgt de koper een vordering, binnen de grenzen van de overeenkomst: een plafond, een drempel, een termijn en de uitsluiting van wat is bekendgemaakt. Een vrijwaring dekt een specifiek, bekend risico, ongeacht wie schuld heeft. Waarborgen over intellectuele eigendom en gegevens zijn een kernonderdeel van de onderhandeling en steunen op de bevindingen van de IP-due-diligence.

Controlewijziging en overleg

Een transactie kan clausules activeren in de belangrijkste contracten, huurovereenkomsten, licenties en financieringen van het doelwit. Werknemers en, in een onderneming met ondernemingsraad, die raad moeten misschien worden geïnformeerd of geraadpleegd. Bij grotere transacties kan goedkeuring van mededingingsautoriteiten nodig zijn. Breng je die punten vroeg in kaart, dan komt je timing niet in gevaar.

Ondertekening en closing

Ondertekening en closing kunnen op verschillende data liggen. Tussendoor worden opschortende voorwaarden, zoals goedkeuringen en toestemmingen, vervuld, en zijn de partijen gebonden aan afspraken over het bedrijfsbeheer. Na de closing overbrugt een transitional services agreement vaak de overdracht.

In de praktijk

Een Limburgse maker met twee oprichters wil 100% van zijn aandelen verkopen aan een concurrent. De oprichters kiezen voor een aandelentransactie, en de koper stemt in op voorwaarde van een volledig waarborgpakket. De prijs komt tot stand met closing accounts en een escrow van een deel van de prijs gedurende twaalf maanden. Twee van de oprichters blijven twee jaar in dienst met een earn-out.

Tijdens de due diligence ontdekken de advocaten van de koper dat het grootste leverancierscontract van de vennootschap kan worden beëindigd bij een controlewijziging. De partijen spreken af dat de schriftelijke toestemming van de leverancier een opschortende voorwaarde wordt. Ze zien ook dat het belangrijkste merk niet op naam van de vennootschap staat. De oprichter draagt het over vóór de ondertekening.

Bij een kleinere transactie in dezelfde sector koopt de koper alleen de bedrijfseenheid en de voorraad, in een activatransactie. Hij neemt de werknemers van de eenheid over en tekent nieuwe contracten met de sleutelklanten.

Onze data room gebruiken we om het proces te voeren, contractnazicht om de belangrijkste contracten te lezen, en ons portefeuilleplatform om de geregistreerde IP op een rij te zetten.

Veelgestelde vragen

Wat is beter, een aandelentransactie of een activatransactie?

Geen van beide is altijd beter. Een aandelentransactie is eenvoudiger en verkopers kiezen haar vaak. Bij een activatransactie kan de koper verplichtingen achterlaten, maar je hebt meer overdrachten en toestemmingen nodig.

Wat is een locked box?

Een prijsmechanisme dat de prijs vastlegt op basis van een balansdatum in het verleden. Tot de closing ben je beschermd tegen waardelekken naar de verkoper.

Wat is het verschil tussen een waarborg en een vrijwaring?

Een waarborg is een verklaring over de onderneming die een vordering geeft als ze onjuist is. Een vrijwaring dekt een specifiek benoemd risico, ook als niemand een fout heeft gemaakt.

Wanneer moeten werknemers worden geïnformeerd?

Als de transactie hen raakt, bijvoorbeeld onder de regels over de overgang van ondernemingen of in een ondernemingsraad. De timing hangt af van de structuur.

Hoe dit samenhangt

M&A en due diligence omvat de hele transactie, van structuur tot closing. De onderzoeksfase lees je in M&A due diligence: wat je kunt verwachten, en de screening van tegenpartijen in Sanctiescreening en antiwitwas.